En "i utlandet delägarbeskattad juridisk person" är en utländsk juridisk person vars inkomster beskattas hos delägarna enligt lagstiftningen i det land där den hör hemma. En obegränsat skattskyldig delägare i Sverige beskattas som utgångspunkt löpande för sin andel av resultatet från en sådan juridisk person, oavsett om någon del av resultatet delas ut eller inte. För ett LLC som bildats i USA är det möjligt att välja om enheten ska beskattas som ett ”partnership”, dvs. hos delägarna, eller som ett eget skattesubjekt (likt ett aktiebolag).
Vid försäljning av en andel i en delägarbeskattad juridisk person är skillnaden mellan EES och tredjeland avgörande enligt nuvarande lagstiftning. För svenska aktiebolag som äger en andel i ett svenskt handelsbolag eller i en delägarbeskattad juridisk person inom EES behandlas andelen som näringsbetingad, och en kapitalvinst på försäljning av andelen är normalt skattefri. Om den delägarbeskattade juridiska personen däremot hör hemma utanför EES ska vinsten i stället tas upp till beskattning. Lagstiftaren har motiverat denna skillnad bl.a. med att delägarbeskattade associationer utgör en heterogen grupp, är svåra att överblicka och att konsekvenserna av att inkludera delägarbeskattade juridiska personer utanför EES är svåra att bedöma.
Det nu aktuella förhandsbeskedet gällde ett svenskt aktiebolag, X AB, som förvärvat andelar i delägarbeskattade amerikanska LLC. Bolagets investeringar var passiva och gav enligt förutsättningarna inte något bestämmande inflytande. Bolaget hade i en begäran om omprövning tagit upp en kapitalvinst vid avyttring av andelar i delägarbeskattade LLC:s, men i första hand yrkat att vinsten inte skulle beskattas med hänvisning till den fria rörligheten för kapital. Skatteverket beslutade ändå att beskatta kapitalvinsten. Därefter ansökte allmänna ombudet hos Skatteverket om förhandsbesked i frågan.
I förhandsbeskedet konstaterade Skatterättsnämnden inledningsvis att den aktuella bestämmelsen gällande skattefrihet vid försäljning av en andel i en delägarbeskattad juridisk person ska prövas mot den fria rörligheten för kapital. Eftersom ett svenskt bolag som avyttrar en andel i en delägarbeskattad association utanför EES beskattas mindre förmånligt än ett bolag som avyttrar en andel i ett svenskt handelsbolag, och detta kan avhålla bolag från sådana utländska investeringar, utgör reglerna enligt nämnden en restriktion som i princip är förbjuden. Nämnden ansåg vidare att situationerna är objektivt jämförbara, och att förarbetenas argument om att delägarbeskattade associationer är en heterogen grupp även bör gälla för associationer som hör hemma inom EES. Nämnden fann inte heller att restriktionen kunde motiveras. EU-domstolen har visserligen uttalat att en medlemsstat i princip är berättigad att inte bevilja en förmån om det visar sig omöjligt att få upplysningar från myndigheterna i ett land som inte är part i EES‑avtalet, särskilt på grund av att det inte finns någon avtalsmässig skyldighet för myndigheterna att lämna ut dem. I detta fall kan dock nödvändiga upplysningar inhämtas från amerikanska myndigheter med stöd av skatteavtalet och FATCA-avtalet.
Sammanfattningsvis ansåg Skatterättsnämnden, med hänvisning till den fria rörligheten för kapital, att bolagets kapitalvinst vid avyttring av andelar i LLC inte skulle tas upp till beskattning.
Ascentes kommentar
Förhandsbeskedet är ett välkommet klargörande för svenska bolag med ägande i amerikanska delägarbeskattade LLC.
Bolag som har tagit upp kapitalvinster vid försäljning av andelar i delägarbeskattade LLC eller andra delägarbeskattade juridiska personer utanför EES till beskattning bör överväga vilken betydelse förhandsbeskedet kan ha för deras situation. Beroende på den fortsatta utvecklingen kan det finnas skäl att begära omprövning för tidigare beskattningsår, och för företag som har realiserat kapitalvinster på andra delägarbeskattade juridiska personer utanför EES för ett räkenskapsår som avslutades under 2020 måste en ev. omprövning ske innan årsskiftet. Allmänna ombudet kan komma att överklaga förhandsbeskedet i syfte att Högsta förvaltningsdomstolen fastställer det, och om så blir fallet återstår att se hur beskedet står sig i Högsta förvaltningsdomstolen.
Har ni frågor om förhandsbeskedet och vad det kan innebära för er ägarstruktur? Kontakta gärna Ascentes skatterättsgrupp. Vi har lång erfarenhet av att bistå företag och investerare med svensk och internationell skatterådgivning.
Innehållet är en allmän redogörelse av enbart informativ karaktär och utgör inte juridisk rådgivning att lägga till grund för bedömning i ett enskilt ärende.